(一)適用的現(xiàn)實(shí)條件
本股權(quán)布局控稅設(shè)計(jì)要點(diǎn)主要針對(duì)一些老板或原始創(chuàng)始人準(zhǔn)備注冊(cè)公司之前或企業(yè)設(shè)立之初時(shí)，需要考慮的企業(yè)股權(quán)布局設(shè)計(jì)。
(二)股權(quán)布局設(shè)計(jì)的法律依據(jù)分析
1、定向分紅(同股不同酬)的《公司法》依據(jù)分析
公司法規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
基于以上稅收法律政策規(guī)定，針對(duì)有限責(zé)任公司在分配股息紅利時(shí)，允許將公司的未分配利潤(rùn)只分配給某些股東，而另外一些股東可以放棄分紅。即存在同股不同酬現(xiàn)象，但是必須滿足以下兩個(gè)前提條件：
一是有限責(zé)任公司有未分配利潤(rùn)可分配;
二是在《股東投資協(xié)議》或《公司章程》或全體股東一致簽字同意的《股東分紅協(xié)議》中約定全體股東不按照出資比例分取紅利，在一定的時(shí)間內(nèi)，將公司可分配的未分配利潤(rùn)只分配給一部分股東，其他股東放棄或不參與分紅，一定時(shí)間屆滿后，全體股東按照股權(quán)比例分取紅利。
另外，如果有限責(zé)任公司要增資時(shí)，股東之間可以按照實(shí)繳的出資比例同比例增加出資，也可以通過(guò)《公司章程》或《股東投資協(xié)議》約定某些股東增資，另外一些股東不增資。
2、居民企業(yè)從直接投資的居民企業(yè)分紅免征企業(yè)所得稅的依據(jù)分析
公司法規(guī)定規(guī)定，公司沒(méi)有未分配利潤(rùn)是不可以向股東進(jìn)行分配利潤(rùn)。
對(duì)于被投資的有限責(zé)任公司而言，只要有限責(zé)任公司(被投資的居民企業(yè))的法人股東，通過(guò)投資形式成為被投資居民企業(yè)的法人股東，與其自投資之日起多久時(shí)間沒(méi)有任何關(guān)系，都可以享受被投資居民企業(yè)的分紅所得。
終上所述，必須明確以下分配紅利、股息的涉稅處理：
第一，公司沒(méi)有彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前或者說(shuō)公司沒(méi)在有彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之后，沒(méi)有未分配利潤(rùn)之前是不可以向股東分配利潤(rùn)。
第二，如果有限責(zé)任公司的股東是自然人，則自然人股東從直接投資的被投資企業(yè)(有限責(zé)任公司)分回的股息紅利必須依法繳納20%的個(gè)人所得稅;
第三，如果有限責(zé)任公司的股東是法人股東，則法人股東從直接投資的被投資企業(yè)(有限責(zé)任公司)分回的股息紅利等權(quán)益性投資收益是免征企業(yè)所得稅。
第四，居民企業(yè)自成為被投資居民企業(yè)的股東之日起，只要被投資居民企業(yè)賬上有未分配利潤(rùn)，就可以向其分配股息和紅利。
(三)股權(quán)布局控稅策略：設(shè)計(jì)創(chuàng)始人(自然人股東)+家族公司股東+共同持有賺錢(qián)公司(主體經(jīng)營(yíng)公司)股權(quán)的股權(quán)布局
1、股權(quán)布局設(shè)計(jì)策略要點(diǎn)：
第一步：原始創(chuàng)始人股東注冊(cè)家族企業(yè)。
老板或原始創(chuàng)始人(自然人股東)及其家庭成員(如老板或原始創(chuàng)始人及其二子、女兒)共同實(shí)繳資本10萬(wàn)元，注冊(cè)成立一家家族公司(該家族公司必須是有限責(zé)任公司)，假設(shè)該家族公司在市場(chǎng)監(jiān)督管理局登記取名為某某企業(yè)管理咨詢有限公司，其中老板或原始創(chuàng)始人及其家族成員分別在該家族公司占有的股權(quán)比例分別為：80%、20%。
肖太壽博士溫馨提示：注冊(cè)家族公司應(yīng)注意以下六大關(guān)鍵點(diǎn)。
第一，家族公司應(yīng)注冊(cè)為有限責(zé)任公司。
家族公司可以注冊(cè)為有限責(zé)任公司、也可以注冊(cè)為有限合伙企業(yè)，但不可以注冊(cè)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶。建議家族企業(yè)注冊(cè)為有限責(zé)任公司，理由如下。
《民法典》第102條和104條的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)是非法人組織，是不具有法人資格的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。同時(shí)第54條和56條的規(guī)定，個(gè)體工商戶是自然人從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)并依法登記的經(jīng)濟(jì)組織，個(gè)體工商戶分為個(gè)體經(jīng)營(yíng)和家庭經(jīng)營(yíng)兩種經(jīng)營(yíng)形式。各體工商戶的債務(wù)，個(gè)體經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任;家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān);無(wú)法區(qū)分的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。因此，個(gè)體工商戶不可以再投資成立別的企業(yè)或公司。
第二，每一位原始創(chuàng)始股東注冊(cè)各自的一家家族企業(yè)。
如果原始創(chuàng)始人股東不至一個(gè)人，假設(shè)為三個(gè)人，則建議每一為原始創(chuàng)始人股東都按照第一步的方法分別注冊(cè)各自的家族企業(yè)，然后三個(gè)家族企業(yè)和三個(gè)自然人股東共六個(gè)股東共同持有賺錢(qián)公司(經(jīng)營(yíng)主體公司)的股權(quán)，配置好各個(gè)原始創(chuàng)始人股東及其家族企業(yè)持有的股權(quán)比例。
第三，家族公司的股東人數(shù)要求。
家族公司的股東可以是老板兩夫妻或老板一個(gè)人(稱為一人有限責(zé)任公司)，也可以是老板及其家族成員中的任何一人。
由于《公司法》于2022年修改后，已經(jīng)取消原《公司法》中一人有限責(zé)任公司特別規(guī)定的內(nèi)容，所以，2023年以后注冊(cè)一人有限責(zé)任公司或者注冊(cè)兩夫妻作為股東的有限責(zé)任公司是沒(méi)有法律風(fēng)險(xiǎn)。
第四，家族公司的命名。
家族企業(yè)的企業(yè)命名為某某企業(yè)管理咨詢有限公司、某某企業(yè)發(fā)展管理有限公司、某某企業(yè)技術(shù)服務(wù)有限公司等名稱。
第五,家族公司注冊(cè)經(jīng)營(yíng)范圍。
家族企業(yè)的注冊(cè)范圍：家族公司的經(jīng)營(yíng)范圍是企業(yè)管理、企業(yè)咨詢、企業(yè)技術(shù)服務(wù)三大類(lèi)。
第六，家族公司的注冊(cè)資本要求。
家族公司的注冊(cè)資本必須是實(shí)繳制，不可以認(rèn)繳制，而且注冊(cè)資本不要大，一般控制在5萬(wàn)元至10萬(wàn)元之間即可。
第二步：注冊(cè)設(shè)立賺錢(qián)公司(經(jīng)營(yíng)主體公司)。
老板或原始創(chuàng)始人與第一步注冊(cè)成立的家族公司，共同投資注冊(cè)成立賺錢(qián)公司(經(jīng)營(yíng)主體公司)，經(jīng)營(yíng)主體公司的注冊(cè)資本可以實(shí)繳制，也可以認(rèn)繳制。由于家族公司的注冊(cè)資本小且是實(shí)繳制，建議賺錢(qián)公司(經(jīng)營(yíng)主體公司)的注冊(cè)資本采用認(rèn)繳制為好。其中老板或原始創(chuàng)始人與第一步注冊(cè)成立的家族公司，在賺錢(qián)公司(經(jīng)營(yíng)主體公司)的股權(quán)比例(以出資比例配置股權(quán)比例)分別為20%、80%或分別為30%、70%。
肖太壽博士溫馨提示：如果賺錢(qián)公司不止一家，有好多家公司，特別是超過(guò)兩家以上的賺錢(qián)公司，基于法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的考慮，一定要在上層家族公司和賺錢(qián)公司(經(jīng)營(yíng)主體公司)之間要注冊(cè)設(shè)立一家防火墻公司，由防火墻公司100%直接持股下面的賺錢(qián)經(jīng)營(yíng)公司。防火墻公司與家族公司的注冊(cè)取名、經(jīng)營(yíng)范圍、公司性質(zhì)與上文家族公司一樣，在這步在贅述!
第三步：擬訂《公司章程》特別約定定向分紅(同股不同酬)條款。
根據(jù)《公司法》第三十四條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。針對(duì)有限責(zé)任公司在分配股息紅利時(shí)，允許將公司的未分配利潤(rùn)只分配給某些股東，而另外一些股東可以放棄分紅。即存在同股不同酬現(xiàn)象，但是必須滿足兩個(gè)前提條件：一是有限責(zé)任公司有未分配利潤(rùn)可分配;二是在《股東投資協(xié)議》或《公司章程》或全體股東一致簽字同意的《股東分紅協(xié)議》中約定全體股東不按照出資比例分取紅利，只將公司可分配的未分配利潤(rùn)只分配給一部分股東，其他股東放棄分紅。
因此原始創(chuàng)始股東及其家族企業(yè)共同簽訂《公司章程》并在市場(chǎng)監(jiān)督管理局備案。在《公司章程》中的股東分紅條款中必須特別約定：公司經(jīng)營(yíng)期間，如何符合《中華人民共和國(guó)公司法》可以分紅的條件規(guī)定，則公司經(jīng)營(yíng)期間產(chǎn)生的未分配利潤(rùn)一直分配給某某企業(yè)管理咨詢有限公司（家族公司)，老板或原始創(chuàng)始人股東放棄公司股息紅利的分紅。或者《公司章程》約定：公司經(jīng)營(yíng)期間，如何符合《中華人民共和國(guó)公司法》可以分紅的條件規(guī)定，則公司經(jīng)營(yíng)期間產(chǎn)生的未分配利潤(rùn)在一定的年限內(nèi)(例如：自公司注冊(cè)成立后的5年之內(nèi)或8年之內(nèi))一直分配給某某企業(yè)管理咨詢有限公司(家族公司)，老板或原始創(chuàng)始人股東放棄公司股息紅利的分紅。
第四步：工商注冊(cè)登記。
在賺錢(qián)(經(jīng)營(yíng)主體公司)所在地市場(chǎng)監(jiān)督管理局辦理工商注冊(cè)登記手續(xù)。
肖太壽博士溫馨提示：在進(jìn)行工商注冊(cè)登記時(shí)，可能當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)強(qiáng)行要求使用市場(chǎng)監(jiān)督管理局提供的《公司章程》范本進(jìn)行備案，由于市場(chǎng)監(jiān)督管理局提供的《公司章程》范本沒(méi)有定向分配紅利條款，只有各股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利的一般性規(guī)定。因此，如果工商部門(mén)強(qiáng)行要求使用市場(chǎng)監(jiān)督管理局提供的《公司章程》范本。而不愿意使用各股東簽訂的有定向分配紅利條款的《公司章程》，則有以下兩種方法解決：
一是各個(gè)股東必須一致同意簽訂《股東投資協(xié)議》或另一份《公司章程》，《股東分紅協(xié)議》，其內(nèi)容與工商部門(mén)強(qiáng)行要求使用市場(chǎng)監(jiān)督管理局提供的《公司章程》范本規(guī)定的內(nèi)容一致，不同點(diǎn)是含有定向分配紅利條款。
二是各個(gè)股東必須一致同意簽訂《股東分紅協(xié)議》，該協(xié)議重點(diǎn)約定定向分紅條款。
經(jīng)過(guò)以上四步法：公司創(chuàng)立之初，通過(guò)創(chuàng)始人(自然人股東)+家族公司股東+共同持有賺錢(qián)公司(主體經(jīng)營(yíng)公司)股權(quán)的股權(quán)布局控稅設(shè)計(jì)的股權(quán)架構(gòu)圖如下所示：
2、股權(quán)布局控稅分析
老板或原始創(chuàng)始人股東直接持有賺錢(qián)公司30%的股權(quán)比例，家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司70%的股權(quán)比例，與老板或原始創(chuàng)始人股東不在賺錢(qián)公司占有股權(quán)，直接讓家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司100%的股權(quán)比例相比，更能節(jié)約老板或原始創(chuàng)始人股東的稅負(fù)。分析如下：
第一，老板或原始創(chuàng)始人股東從賺錢(qián)公司分回股息紅利或轉(zhuǎn)讓賺錢(qián)公司的股權(quán)更節(jié)約稅。
首先，老板或原始創(chuàng)始人股東最終從賺錢(qián)公司分回的股息紅利的稅負(fù)是一樣。
如果老板或原始創(chuàng)始人股東直接持有賺錢(qián)公司30%的股權(quán)比例，家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司70%的股權(quán)比例，則原始創(chuàng)始人股東從賺錢(qián)公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司分回的股息紅利按照20%稅率繳納個(gè)人所得稅。而讓家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司100%的股權(quán)比例，家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司雖然從賺錢(qián)公司某某企業(yè)有限責(zé)任公司分回股息紅利免征企業(yè)所得稅，但是家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司將從賺錢(qián)公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司分回的股息紅利又分配給老板或原始創(chuàng)始人股東時(shí)，仍然要按照20%稅率繳納個(gè)人所得稅。
其次，如果賺錢(qián)公司是新三板上市的掛靠公司，可以老板或原始創(chuàng)始人股東從賺錢(qián)公司套現(xiàn)的稅負(fù)。
《關(guān)于繼續(xù)實(shí)施全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策的公告》第一條規(guī)定：個(gè)人持有掛牌公司的股票，持股期限超過(guò)1年的，對(duì)股息紅利所得暫免征收個(gè)人所得稅，因此，如果賺錢(qián)公司是掛牌公司(新三板)，則掛牌公司(新三板)的自然人(老板或原始創(chuàng)始人)股東，持股期限超過(guò)1年，免征分紅的個(gè)人所得稅。
最后，如果老板或原始創(chuàng)始人股東今后因融資的需要而轉(zhuǎn)讓其在賺錢(qián)公司的股權(quán)，則可以降低稅負(fù)。
如果老板或原始創(chuàng)始人股東直接持有賺錢(qián)公司30%的股權(quán)比例，家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司70%的股權(quán)比例，則老板或原始創(chuàng)始人股東轉(zhuǎn)讓其在賺錢(qián)公司某某企業(yè)有限責(zé)任公司的股權(quán)，只按照20%稅率繳納個(gè)人所得稅。
如果老板或原始創(chuàng)始人股東不在賺錢(qián)公司占有股權(quán)，直接讓家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司100%的股權(quán)比例，則家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司轉(zhuǎn)讓其在賺錢(qián)公司某某企業(yè)有限責(zé)任公司的股權(quán)，要按照25%繳納企業(yè)所得稅，然后家族公司將其從賺錢(qián)公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅后利潤(rùn)分配給老板或原始創(chuàng)始人股東時(shí)，要依法代扣代繳20%的個(gè)人所得稅。即老板或原始創(chuàng)始人股東承擔(dān)得稅負(fù)為：40%【25%+(1-25%)*20%】。
因此，老板或原始創(chuàng)始人股東直接持有賺錢(qián)公司30%的股權(quán)比例，家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司70%的股權(quán)比例，與老板或原始創(chuàng)始人股東不在賺錢(qián)公司占有股權(quán)，直接讓家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司100%的股權(quán)比例相比，老板或原始創(chuàng)始人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)更節(jié)約稅負(fù)。
第二，基于《公司章程》定向分紅的約定，老板或原始創(chuàng)始人將從賺錢(qián)公司分回的股息紅利只用于投資轉(zhuǎn)增賺錢(qián)公司的注冊(cè)資本或股本，則更能節(jié)約老板或原始創(chuàng)始人股東的稅負(fù)。分析如下：
首先，如果老板或原始創(chuàng)始人股東直接持有賺錢(qián)公司30%的股權(quán)比例，家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司70%的股權(quán)比例的情況下，則賺錢(qián)公司將其稅后的未分配利潤(rùn)用于投資設(shè)立另外的公司，或者轉(zhuǎn)增賺錢(qián)公司的注冊(cè)資本，賺錢(qián)公司必須將投資額或轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本額30%，按照20%的稅率，依法代扣代繳老板或原始創(chuàng)始人股東的個(gè)人所得稅。
其次，如果老板或原始創(chuàng)始人股東不在賺錢(qián)公司占有股權(quán)，直接讓家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司持有賺錢(qián)公司100%的股權(quán)比例的情況下，則賺錢(qián)公司將其稅后的未分配利潤(rùn)用于投資設(shè)立另外的公司，或者轉(zhuǎn)增賺錢(qián)公司的注冊(cè)資本，免征老板或原始創(chuàng)始人股東的個(gè)人所得稅。
最后，由于本股權(quán)布局策略設(shè)計(jì)中的第三步，老板或原始創(chuàng)始人股東與家族公司法人股東某某企業(yè)管理咨詢有限公司共同擬訂《公司章程》，在《公司章程》中特別約定定向分紅條款(同股不同酬)。因此，賺錢(qián)公司在分紅時(shí)，老板或原始創(chuàng)始人股東放棄分紅，全部分配給家族公司某某企業(yè)管理咨詢有限公司的股息紅利，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條的規(guī)定，是免征企業(yè)所得稅。
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